Modello di Organizzazione Gestione e Controllo ex D.lgs 231/2001

Premessa

L'adozione dei Modelli di Organizzazione, Gestione e Controllo è sempre meno una facoltà. A fare pressing sull'obbligatorietà dell'adempimento è il Tribunale di Milano che ha condannato l'Amministratore Delegato di una società, oggetto di un procedimento penale ex D.Lgs. 231/2001, a risarcire la propria impresa dei «danni da quest'ultima subiti in connessione con l'omessa adozione di un adeguato modello organizzativo» (Tribunale di Milano, VIII Sezione civile, sentenza n. 1774 del 2008).

Quindi l'organo di vertice della società che non abbia provveduto a predisporre la rete di prevenzione potrà essere chiamato a rispondere direttamente dei danni patiti dalla società stessa.

È questo l'ultimo e non certo imprevedibile segnale circa la necessità da parte delle imprese - nei propri organi dirigenti - di provvedere alla predisposizione e all'aggiornamento del Modello di Organizzazione, Gestione e Controllo.

In questi anni il D.Lgs. 231/01 è stato infatti plasmato non solo dal Legislatore con una continua attività di implementazione delle fattispecie incriminatrici, ma anche da altri tipi di provvedimenti che hanno determinato l'inequivoco risultato del passaggio dalla natura facoltativa dell'adozione del “Modello 231” alla sua obbligatorietà.

Tra i fattori che hanno determinato tale passaggio possiamo annoverare il provvedimento della Consob sull'obbligatorietà del modello per le società che intendono essere quotate nel segmento Star di Borsa italiana; l'introduzione nel Decreto dei Delitti Colposi di Lesioni e Omicidio verificatisi per violazione della normativa antinfortunistica, i numerosi provvedimenti applicativi di misure cautelari emessi dalla Magistratura Penale alle Società, il nuovo approccio degli Enti locali che stanno orientando sempre più le proprie scelte anche di natura contrattuale al previo riscontro di quei principi di legalità e trasparenza che ispirano il D.Lgs. 231/2001.

L’adeguamento da parte dell’Ente a quanto previsto da tale rilevante normativa consentirà, pertanto, di tutelare concretamente ed effettivamente l’Ente e tutti coloro che in esso esercitano la propria attività lavorativa.

Dotare l’Ente di un Modello di Organizzazione e di Gestione atto a prevenire reati, costituisce, quindi, per diverse ragioni, una scelta strategica, per l’Ente, per i soci e per gli amministratori.

Si tratta, all’evidenza, di benefici che potranno tradursi in utilità economica per la Società sia diretta, derivante dal non pagamento di sanzioni pecuniarie, sia indiretta, derivante dalla non applicazione delle sanzioni interdittive.


La norma, le sanzioni e i reati

Il D. Lgs 231/2001 - “Disciplina della responsabilità amministrativa delle persone giuridiche, delle società e delle associazioni anche prive di personalità giuridica” – prevede che l’Ente sia responsabile per i reati commessi nel suo interesse o vantaggio, dalle persone che rivestono, anche di fatto, funzioni di rappresentanza, amministrazione o direzione della società o dalle persone sottoposte alla direzione o vigilanza di uno dei citati soggetti.
L’Ente è esente da responsabilità per i reati commessi dai soggetti sopra indicati se dimostra di avere:

adottato ed efficacemente attuato un Modello Organizzativo e di Gestione idoneo a prevenire i reati della specie di quello verificatosi, se previsto dal Decreto;

affidato ad un Organismo dell’Ente il compito di vigilare sul funzionamento e sull’osservanza del suddetto Modello.

Le sanzioni previste per l’Ente, qualora non siano in grado di provare quanto sopra, sono le seguenti:

Interdittive;

Confisca del prezzo o del profitto del reato.

Pubblicazione della sentenza di condanna.

I reati che ricadono nel D.Lgs. 231/01, ai quali si sono nel tempo aggiunti i reati societari (D.Lgs. 61/02) ed i reati in materia di norme antinfortunistiche e tutela dell'igiene e della salute sul lavoro (D.Lgs. 123/07) riguardano:

Art. 24: indebita percezione di erogazioni pubbliche, truffa in danno dello Stato o di enti pubblici o per il conseguimento di erogazioni pubbliche (es. contributi comunitari, statali, regionali, ecc.), frode informatica in danno dello Stato o di altro ente pubblico;

Art. 25: concussione e corruzione (per un atto d’ufficio e per un atto contrario ai doveri d’ufficio; in atti giudiziari; istigazione alla corruzione)

Art. 25-bis: falsità in monete, in carte di pubblico credito e in valori di bollo

Art. 25 – ter: reati societari

• False comunicazioni sociali

• Impedito controllo

• Falso in prospetto

• Falsità nelle relazioni o nelle comunicazioni della società di revisione

• Indebita restituzione di conferimenti

• Formazione fittizia del capitale

• Indebita ripartizione dei beni sociali da parte dei liquidatori

• Illecita influenza sull’assemblea

• Aggiotaggio

• Ostacolo all’esercizio delle funzioni delle autorità pubbliche di vigilanza

Art. 25-quater: delitti con finalità di terrorismo o di eversione all’ordine democratico previsti dal cpp e da leggi speciali
Art. 25-quinquies: delitti contro la personalità individuale
Art. 25-sexies: Abuso di informazioni privilegiate e manipolazione del mercato
Art. 25-septies: omicidio colposo e lesioni colpose gravi o gravissime, commesse con violazione delle norme antinfortunistiche e sulla tutela dell'igiene e della salute sul lavoro
Art. 25-octies: ricettazione, riciclaggio, impiego di beni o denaro di provenienza illecita

I SERVIZI ITALCONSULT

I servizi di consulenza offerti, inerenti il D.Lgs 231/2001, consistono in:

• Realizzazione Modello, servizio finalizzato alla realizzazione del Modello Organizzativo parte generale e speciale, Sistema Disciplinare, Codice Etico, sistema di deleghe, etc.;

• Business Process Re-engineering, servizio finalizzato alla re-ingegnerizzazione dei processi per ridurre il livello di rischio di ogni processo a livello accettabile;

• Mantenimento, servizio finalizzato alla manutenzione e aggiornamento del Modello di Organizzazione, Gestione e Controllo, in base agli aggiornamenti legislativi ed ai mutamenti organizzativi emersi.

Il processo di progettazione ed implementazione del Modello di Organizzazione, Gestione e Controllo è sviluppato sulle seguenti principali attività:

Vantaggio ed utilità sul piano dell’organizzazione

• Evitare i contraccolpi legati alla commissione di illeciti e di reati;

• Prevenire le conseguenze di sanzioni economiche ed interdittive alle persone giuridiche;

• Creare trasparenza organizzativa ed operativa;

• Aumentare e confermare i requisiti etici

Vantaggio sul piano economico

• Proteggere il valore del capitale sociale nell’interesse dei soci;

• Evitare i costi imprevisti per le conseguenze dirette e/o indirette di sanzioni interdittive, civili, economiche e penali;

• Creare l’affidabilità con la trasparenza della governance a tutela del management da responsabilità penali;

• Potenziare l’immagine dell’impresa;

• Evitare misure cautelari interdittive particolarmente gravose.

Per informazioni: pasqualeperrella@italconsult.net